Индивидуальная налоговая консультация – способ подстраховаться субъекту предпринимательской деятельности в случае, когда законодательные нормы неоднозначны, а получить штраф не хочется.
Этот способ – не панацея, ведь никто не застрахован от того, что через пару лет «официальная позиция» налоговой поменяется кардинально, но лучше, чем ничего.
По своей сути, индивидуальная налоговая консультация (ИНК) – это разъяснение конкретному субъекту предпринимательской деятельности в его конкретной ситуации о том, как применяются те или иные нормы налогового законодательства. Важно, что, если субъект хозяйствования будет действовать в соответствии с ИНК, которую он получил, он не может быть привлечен к ответственности за такие действия, даже если консультация после была изменена или отменена (ст.53 Налогового Кодекса Украины). Такая ИНК обязательно должна быть письменной и зарегистрированной в базе налоговых консультаций.
Естественно, не обошлось без подводных камней. Та же ст.53 НК Украины говорит, что если индивидуальная консультация противоречит обобщающей – применяются положения обобщающей консультации. Такие консультации публикуются на официальном веб-сайте налоговой службы и формируются на основании обобщения индивидуальных консультаций или для решения ситуаций, где может быть неоднозначное толкование.
То есть обобщающая консультация вполне может появиться после вашей индивидуальной и изменить ее положения. Радует, что если вы уже успели совершить некоторые действия по вашей ИНК – оштрафовать вас по идее не должны.
Несмотря на то, что законодательством предусмотрена возможность оспаривать налоговые консультации, если вам кажется, что она явно не соответствует законодательству, проще изначально правильно сформировать свой запрос, т.к. такое оспаривание займет время и не факт, что решится в вашу пользу.
Поэтому ваш запрос на консультацию не должен содержать обтекаемых формулировок и открытых вопросов типа «Как облагаются операции…..?». Лучше, если вопрос будет конкретным, типа «Можно ли руководствоваться __ статьей Налогового Кодекса Украины при осуществлении операций _____________, при ______________ фактических обстоятельствах?». В таком случае, ответ на ваш запрос будет более конкретным, а оспаривать вы его сможете в том случае, если ответ «Нет» вас не удовлетворит, а судебная практика указывает на неправомерность позиции налогового органа.
Преимущество судебного обжалования еще в том, что суд будет рассматривать не только процедурные моменты, но и саму консультацию по сути, и следующая налоговая консультация уже должна выноситься с учетом такого судебного решения.
Сами ИНК оспариваются как акты индивидуального действия, что влияют на права и обязанности субъекта хозяйствования. И право на такое обжалование закреплено не только Налоговым Кодексом Украины, а и Постановлением Верховного Суда в деле №813/2617/15, которая подтверждает, что ИНК влияет на статус субъекта предпринимательства, поэтому в течении 30 дней с момента вступления в силу судебного решения налоговый орган должен выдать новую консультацию, с учетом такого судебного решения.
Отметим, что статистика 2018 года показывает, что налоговый орган при вынесении налоговых уведомлений-решений не останавливается перед тем, что ранее сам выдавал ИНК, разрешающую предпринимателю действовать таким способом. Позитивный момент: наличие ИНК как обоснование действий субъекта хозяйствования и презумпция правомерности действий, установленная ст.4 НК Украины, учитывается судом при решении спора об оспаривании таких налоговых уведомлений-решений и отмене штрафов.
Выводы:
- Пробовать получить ИНК для понимания ситуации безусловно стоит.
- При формировании запроса на ИНК важно правильно сформулировать свой запрос налоговому органу, чтобы ответ был конкретным и в идеале подтверждал вашу позицию.
- Если вы не согласны с консультацией – вы можете ее оспорить.
- Действия в соответствии с полученной ИНК поможет вам при оспаривании налоговых уведомлений-решений, если возникнет такая необходимость.
Источник: Протокол
Читайте также: В адвокаты я б пошел, пусть меня научат